歷時兩年四次審議的新修訂《公司法》獲得通過?！豆痉ā肥侵袊鐣髁x市場經(jīng)濟體制下的基礎(chǔ)性法律?，F(xiàn)行《公司法》于1993年制定，先后進行過五次修改。相比現(xiàn)行《公司法》，此次新《公司法》在公司設(shè)立、運營、變更、治理等方面都進行了調(diào)整，是1993年首次頒布以來最為全面的一次修訂。經(jīng)濟觀察報也將從資本制度、公司治理、財務(wù)監(jiān)督等重點方面，推出系列文章解析新《公司法》?！幷?/p>

　　楊洋/文

　　2023年12月29日，新修訂《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“新《公司法》”)經(jīng)十四屆全國人大常委會第七次會議審議通過，并將于2024年7月1日正式施行。

　　本次公司法修訂啟動于2020年，全面總結(jié)自1993年公司法實施以來積累的立法經(jīng)驗、人民法院的司法實踐以及近年來社會反映強烈的諸多問題，實質(zhì)新增和修改70條，是黨中央在深化國有企業(yè)改革、優(yōu)化營商環(huán)境、加強產(chǎn)權(quán)保護、促進資本市場健康發(fā)展等方面做出重大決策部署，推動公司制度和實踐進一步完善發(fā)展。

　　新《公司法》對公司資本制度，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范控股股東、實際控制人、“董監(jiān)高”責(zé)任，簡化公司設(shè)立、退出程序等重要的公司制度都做出了重大調(diào)整。而這些調(diào)整將對公司、企業(yè)家、投資人以及高級管理人員產(chǎn)生不可小覷的法律責(zé)任影響。

　　公司注冊資本金的認繳變實繳問題

　　1、盡快實繳公司注冊資本金，若短期不具備實繳條件，建議盡快依法辦理公司減資。新《公司法》第四十七條規(guī)定，股東應(yīng)自公司成立之日起五年內(nèi)繳納出資。

　　新《公司法》施行前(2024年7月1日)已登記設(shè)立的公司，出資期限超過五年的，國務(wù)院將出臺相應(yīng)辦法，逐步調(diào)整至五年以內(nèi)。

　　因此，就當(dāng)前已設(shè)立公司而言，建議公司股東根據(jù)自身認繳出資情況和出資能力，能夠?qū)嵗U的，可先行實繳;如果認繳出資額較大，且出資能力不足的，可考慮依法依規(guī)減資，降低出資額;如果既不能夠完成實繳，又因特殊原因無法降低出資額的，可考慮新設(shè)公司后進行業(yè)務(wù)和人、財、物的轉(zhuǎn)移，解散原公司。

　　2、避免股權(quán)代持，名義股東將會承擔(dān)出資責(zé)任。若存在股權(quán)代持，且注冊資本未實繳的，建議名義股東(顯名股東)盡早與隱名股東(實際出資人)商議股東顯名事宜，爭取早日顯名。否則，新《公司法》實施后，名義股東需要承擔(dān)當(dāng)前認繳的公司注冊資本金加速到期的法律責(zé)任。

　　3、出資未實繳，將股權(quán)轉(zhuǎn)給他人，原股東仍會承擔(dān)出資補足責(zé)任。在實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)股東認繳巨額注冊資本金的情況。在公司負債后，股東傾向于將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他人，企圖擺脫出資責(zé)任。但在新《公司法》實施后，即便將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他人，原股東仍然要對實繳出資承擔(dān)補足責(zé)任。

　　因此，股東擬向公司股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時：首先，建議股權(quán)轉(zhuǎn)讓方對第三方的資信、履行能力進行相應(yīng)的調(diào)查(法律盡調(diào)、財務(wù)盡調(diào)等)。同時，基于盡調(diào)情況，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中對受讓人的出資義務(wù)與違約責(zé)任作出相應(yīng)安排。其次，建議股權(quán)受讓方穿透核查轉(zhuǎn)讓方(含轉(zhuǎn)讓方前手所有出讓人)的真實出資情況。核查內(nèi)容包括但不限于：貨幣出資轉(zhuǎn)讓憑證、非貨幣出資轉(zhuǎn)讓手續(xù)(如產(chǎn)權(quán)登記、評估報告等)，以免對轉(zhuǎn)讓方出資不實承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

　　大股東、實控人侵犯公司、全體股東利益的維權(quán)途徑

　　實踐中，大股東、實際控制人利用控制權(quán)損害公司、小股東利益常見的形式有：非法占用公司資金;與公司開展同業(yè)競爭;與公司搞關(guān)聯(lián)交易，變相轉(zhuǎn)移資金;讓公司為其提供擔(dān)保;公司有利潤但拒不分紅;募集資金被挪用或轉(zhuǎn)做其他用途;擅權(quán)專斷，未經(jīng)股東會同意，即對外進行大額投資等等。

　　1、新《公司法》新增了維權(quán)法律依據(jù)，建議訴前科學(xué)籌劃，確定可行方案，及時固定證據(jù)。

　　針對大股東、實際控制人濫用權(quán)利損害公司及股東的權(quán)益，新《公司法》進一步完善、新增了相關(guān)規(guī)定，其中僅第八章“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)”一共有26條法律條文對“董監(jiān)高”的權(quán)利與義務(wù)進行了明確;也對其他制度進一步明確，比如公司法人人格否認制度、異議股東股權(quán)回購請求權(quán)、股東會議召集請求權(quán)、股東提案權(quán)制度、表決權(quán)排除制度、股東知情權(quán)制度、股東代表訴訟制度、股東申請解散公司等，給公司或者其他股東維權(quán)提供了全方位的法律依據(jù)支撐。

　　因此，建議公司和其他股東針對大股東、實際控制人損害公司利益及全體股東利益的情形，應(yīng)及時、充分運用新《公司法》的法律救濟途徑，合理選擇和使用上述法律工具，維護自身權(quán)益。同時，特別建議在律師專業(yè)指導(dǎo)下及時固定證據(jù)，保障維權(quán)順利進行。

　　2、完善公司章程、補簽股東協(xié)議、優(yōu)化公司治理機制。在公司內(nèi)部可通過制定或修改公司章程和完善公司內(nèi)部治理機制或制度建設(shè)保護中小股東權(quán)益，防止大股東和實際控制人濫用權(quán)利。

　　比如：在公司章程中特別規(guī)定股東會的召開必須達到最低人數(shù)，按照事項重要性的不同，設(shè)定不同的出席股東的比例，否則會議無效，以此保護中小股東權(quán)益;可在公司章程中特別規(guī)定董事會中必須的中小股東人數(shù);也可設(shè)立公司審計委員會或中小股東擔(dān)任公司董事、監(jiān)事，對控股股東日常經(jīng)營管理行為進行監(jiān)督等。

　　合作伙伴以及公司出資的謹慎選擇

　　務(wù)必審慎選擇合作方，盡量選擇與信譽高、履約能力強的合作方設(shè)立公司或增資擴股可在公司設(shè)立或增資擴股前對合作方進行相應(yīng)背景調(diào)查(如財務(wù)盡調(diào)、法律盡調(diào))。同時，公司的發(fā)起人股東應(yīng)當(dāng)注意督促其他發(fā)起人股東全面履行出資義務(wù)，避免在公司債權(quán)人提起訴訟時與未全面履行出資義務(wù)的發(fā)起人股東共同承擔(dān)連帶責(zé)任。若現(xiàn)有合作股東未實繳，建議盡快協(xié)商確定實繳，或及時辦理減資。

　　審慎確定認繳出資額、認繳期限及公司注冊資本。股東應(yīng)根據(jù)自身實際情況，在公司設(shè)立或參與增資擴股時，審慎確定認繳出資額、認繳期限及公司注冊資本。公司注冊資本并非越多越好，即股東認繳出資額越大，則承擔(dān)責(zé)任越大。需要注意的是，即使認繳期限未到，股東出資在公司無力清償債務(wù)等特定情況下也可能加速到期。屆時，股東個人可能因此身負較大債務(wù)，影響個人生活。根據(jù)新《公司法》規(guī)定，股東認繳出資期限為自公司成立之日起五年，故建議公司股東結(jié)合該法定出資期限與自身出資能力進行匹配來確定注冊資本。

　　重視公司章程、股東協(xié)議的價值，務(wù)必就合作方式、權(quán)利義務(wù)一事一議做定制化設(shè)計。公司設(shè)立或增資擴股所涉相關(guān)法律文件，尤其是出資協(xié)議(股東協(xié)議、增資擴股協(xié)議)、公司章程應(yīng)盡量根據(jù)實際情況擬訂為宜，不建議使用工商行政部門等相關(guān)部門的范本。

　　優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)

　　1、可成立審計委員會并通過公司章程明確相應(yīng)權(quán)利義務(wù)，優(yōu)化企業(yè)反舞弊制度建設(shè)。新《公司法》引入了審計委員會制度，有助于優(yōu)化公司治理機制和加強企業(yè)反舞弊，建議公司可根據(jù)自身實際情況，提前進行審計委員會的設(shè)置安排，待新《公司法》正式施行后及時辦理工商變更登記。

　　2、掛名“董監(jiān)高”應(yīng)盡快辭任。新《公司法》整體加強和增設(shè)了對“董監(jiān)高”的責(zé)任與義務(wù)規(guī)定。因此，對于當(dāng)前存在掛名“董監(jiān)高”的，建議此類成員及時辭任，并辦理工商變更登記，以免屆時對公司債務(wù)或股東的某些違法行為承擔(dān)相應(yīng)連帶責(zé)任。

　　重視公司章程的作用和價值

　　1、定制化設(shè)計公司章程保障股東特殊利益。公司章程是股東之間的一致意思表示，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，是公司設(shè)立、變更過程中必不可少的法律文件。公司章程也是直接規(guī)范股東與股東之間、股東與管理層之間以及創(chuàng)始團隊與投資人之間的關(guān)系的法律文件。

　　除《公司法》強制性規(guī)定外，公司章程記載事項中可自由約定的事項較多，比如可以約定：不按照出資比例分配紅利、不按出資比例優(yōu)先認繳出資、除《公司法》規(guī)定外的“股東會的其他職權(quán)”、不按照出資比例行使表決權(quán)、除《公司法》規(guī)定外的“股東會的議事方式和表決程序”、除《公司法》規(guī)定外的“董事會的議事方式和表決程序”、限制部分股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的優(yōu)先認購權(quán)、剝奪部分股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的同意權(quán)、自然人股東死亡后的繼承權(quán)等。

　　因此，建議公司股東根據(jù)實際情況設(shè)計或修訂公司章程條款，盡量確保公司章程具有針對性、適配性及完備性。

　　2、公司實際情況發(fā)生重大變更時應(yīng)及時修改章程并辦理工商變更登記。公司章程應(yīng)當(dāng)至少完備地規(guī)定公司法列舉的必要事項，在章程發(fā)生修改時，及時進行工商變更登記。同時，章程的制度設(shè)計還將切實影響公司運作，比如股東會及董事會就通過相關(guān)重大決策事項的表決權(quán)比例進行明確，對公司印章證照管理方式進行明確等，股東均可在公司章程中予以明確。

　　公司減資和解散(注銷)須遵循法定程序

　　1、公司減資時務(wù)必嚴格按照法律、公司章程規(guī)定程序進行，否則容易構(gòu)成違法減資，股東及負有責(zé)任的董監(jiān)高將承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　實踐中，公司減資的主要原因在于為消滅巨額出資義務(wù)、為彌補公司虧損以及因股東退出而減資。

　　無論基于何種原因減資，建議公司減資時嚴格按照法律、公司章程規(guī)定進行，務(wù)必做好減資中的每個環(huán)節(jié)(包括但不限于董事會制定減資方案、股東會作出減資決議、編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單、通知債權(quán)人并公告、修改公司章程、減資登記等)，否則極易被認定為違法減資，屆時股東及負有責(zé)任的董監(jiān)高將承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　此外，還需注意，針對定向減資的情形，有的法院認為，除全體股東或者公司章程另有約定外，應(yīng)當(dāng)由全體股東一致同意，否則相應(yīng)的定向減資決議不成立或無效。因此，公司減資時，務(wù)必嚴格按照法律、公司章程規(guī)定通過減資決議。

　　2、公司解散(注銷)時應(yīng)嚴格按照法律、公司章程規(guī)定進行，尤其務(wù)必做好清算工作，否則股東及董事可能承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　實踐中，公司注銷的主要情形為公司破產(chǎn)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、被撤銷或其他原因(主要有出現(xiàn)公司章程規(guī)定的解散事由，或出現(xiàn)法律規(guī)定的解散事由，如經(jīng)營期限到期、公司虧損達到章程約定的條件、公司決議解散等)終止經(jīng)營而解散。根據(jù)現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，在公司解散至注銷前，公司應(yīng)當(dāng)進行清算。

　　因此，建議公司股東及董事嚴格按照法律、公司章程規(guī)定及時進行公司清算和注銷，否則即便公司成功注銷，也不能免除股東及董事清算不當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任。

　　對于清算程序，法定步驟為：在出現(xiàn)解散事由之日起十五日內(nèi)成立清算組、通知及公告?zhèn)鶛?quán)人、清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單、制作并實施清算方案、制作清算報告并報股東會或法院確認、登記注銷(含稅務(wù)注銷、工商注銷、銀行賬戶注銷、印章銷毀)。

　　其中，針對清算組成員的組成，現(xiàn)行《公司法》與新《公司法》規(guī)定不同?，F(xiàn)行《公司法》規(guī)定有限公司的清算組由股東組成，股份公司的清算組由董事或股東大會確定的成員組成。新《公司法》規(guī)定有限公司和股份公司的清算組由董事組成，除公司章程或股東會決議另選他人除外。

　　3、簡易注銷有風(fēng)險，若通過簡易注銷逃避債務(wù)，可能連帶股東。

　　新《公司法》新增了簡易注銷的規(guī)定，即公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù)，或者已清償全部債務(wù)的，經(jīng)全體股東承諾，可以按照規(guī)定通過簡易程序注銷公司登記。但提請注意的是，股東對注銷前公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù)，或者已清償全部債務(wù)承諾不實的，應(yīng)當(dāng)對注銷登記前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　因此，建議股東采取簡易注銷公司時，務(wù)必在注銷前通知到位已知的債權(quán)人并及時進行公告，并且就債務(wù)處置達成一致，否則即便公司成功注銷，仍可能對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(作者系四川發(fā)現(xiàn)律師事務(wù)所合伙人)

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